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【登记征文选登】银行理财产品登记制度在银行理财产品法律定位中的作用分析(北京市君泽君律师事务所 汪泽)

中国理财网2022-07-30 10:07:27


一、银行理财产品在《资管新规》中的定位分析


根据《中国人民银行 中国银行保险监督管理委员会 中国证券监督管理委员会 国家外汇管理局关于规范金融机构资产管理业务的指导意见》(以下简称“《资管新规》”)规定,资产管理产品包括但不限于人民币或外币形式的银行非保本理财产品,资金信托,证券公司、证券公司子公司、基金管理公司、基金管理子公司、期货公司、期货公司子公司、保险资产管理机构、金融资产投资公司发行的资产管理产品等。根据上述规定可以看出,《资管新规》将银行非保本理财产品定位于资产管理产品。


根据《商业银行个人理财业务管理暂行办法》(以下简称“《理财业务暂行办法》”)的规定,本办法所称个人理财业务,是指商业银行为个人客户提供的财务分析、财务规划、投资顾问、资产管理等专业化服务活动。从上述规定可以看出,《理财业务暂行办法》中的理财业务属于广义定义,资产管理仅是银行理财的一种方式,具体体现为某种投资产品。


由此可见,《理财业务管理办法》中规定的理财业务范围要比《资管新规》中规制的银行理财产品范围广,本文研究的银行理财产品如无特殊说明,均指《资管新规》中规定的作为资产管理产品的银行非保本理财产品,属于《资管新规》规制的资产管理业务。


《资管新规》将银行理财产品定位于资产管理业务,并且与其他资产管理产品“设定统一的标准规制”。,《资管新规》属于部门规章,、决定、命令的事项。但因《资管新规》中涉及的资产管理产品法律并不统一,因此《资管新规》中并未涉及到具体执行的法律或法规,。


二、银行理财产品的法律定位分析


,但银行理财产品的下一步发展需要明确的法律定位。对银行理财产品给予明确的法律定位具有非常重要的意义,分析如下:


(一)加强金融消费者权益保护的需要

要加强金融消费者权益保护,首先需要明确购买银行理财产品的金融消费者享有哪些合法权益,方能进行有效保护。如果连银行理财产品适用的上位法都无法明确,从起点上就不利于保护消费者。目前直接与资产管理产品相关的法律是《信托法》和《证券投资基金法》,两部法律都明确规定了金融消费者应享有的权利。《信托法》规定,受益人是在信托中享有信托受益权的人。受益人可以是自然人、法人或者依法成立的其他组织。受益人的信托受益权可以依法转让和继承。受益人不能清偿到期债务的,其信托受益权可以用于清偿债务。可见,通过《信托法》的规定,信托受益权人享有广泛的权利,从包括享有信托利益的权利、对受托人的监督权、解任受托人的权利、对受托人不当行为的撤销权、对受托人主张损害赔偿的权利等。《证券投资基金法》对基金份额持有人权利及其保护进行了更加详尽的规定。《物权法》更是进一步规定,可以转让的基金份额可以出质。银行理财产品目前仍然停留在《合同法》领域,,并没有专门的法律规定其应享有哪些法定权利。考虑到资产管理人与金融消费者之间巨大的信息不对称以及理财产品合同基本都是资产管理人提供的格式合同,仅靠理财合同中约定的权利来保障金融消费者是远远不够的。


(二)打破银行理财产品刚性兑付的需要

《资管新规》规定,资产管理产品的发行人或者管理人不得存在刚性兑付行为,业内对银行理财产品刚性兑付的负面影响分析很多,对打破银行理财产品刚性兑付也似乎存在共识,可是很难见到银行理财产品打破刚性兑付,其中很重要的一个原因就在于银行理财产品的法律属性定位不清。,打破刚性兑付的原则是卖者尽职前提下的买者自负。一旦银行理财产品打破刚性兑付,要求投资人自行承担责任,投资人首先需要检视的就是银行理财产品管理人是否尽职,是否需要对产品投资亏损承担管理不当的赔偿责任。如上文所述,法律并没有直接规定银行理财产品管理人的责任和投资人的权利,双方权利义务仅由商业银行提供的格式合同约定,商业银行往往因为无法承担尽职责任的调查,从而选择了刚性兑付,以免在被认定承担赔偿责任后,还得承担信誉风险。在资产管理产品中,被认为打破刚性兑付最成功的产品就是证券投资基金,特别是公募证券投资基金。该类基金起售点很低,在购买基金时不需要“双录”,存在大量风险承担能力并不高的投资人,但都能接受所购买的基金亏损,其根本原因在于《证券投资基金法》对管理人责任、投资人权利进行了非常明确的规定,,使得基金管理人可以禁受卖者尽职的调查,从而达到买者自负的效果。因此,不明确银行理财产品的法律定位,仅要求银行理财产品打破刚性兑付,可能会引发投资人认为商业银行不够尽职,要求商业银行承担赔偿责任的诉讼。


(三)银行理财产品权利变更的需要

商业银行理财产品是否可以转让、如何转让,是否可以出质、如何出质,是否可以直接偿还债务、如何操作,这些问题不仅制约着银行理财产品的进一步发展,,这些都是需要在法律层面加以明确的问题,也就是银行理财产品的法律定位问题。


三、银行理财产品登记制度已经发挥的作用及意义


,银行理财产品登记制度解决了银行理财产品底数不清、单数不明的问题,、。


、保护投资者权益

,未在理财登记系统进行报告和登记的银行理财产品一律不得对客户发售,要求银行在理财产品销售文件的显著位置列明该产品在理财登记系统取得的登记编码,并提示客户在“中国理财网”进行编码查询,切实防范“虚假理财”和“飞单”,加强对投资者权益的保护力度。,对保护投资者具有重要意义。


,逐层穿透至底层资产

,银行进行理财产品报告和审阅,产品基本信息、从业人员信息、募集期和存续期、产品投资资产、产品投资交易、资管计划底层资产等信息登记,实现了理财产品从分散登记到全国集中统一登记,从纸质报告、线下审阅到电子化报告、线上审阅的重大转变。这种逐层穿透至银行理财产品投资的底层资产登记制度,可以追溯资金来源及实际投向,对于监测银行理财产品嵌套情况,所投资资产的集中度风险、,有助于防范银行理财产品出现的系统性风险。


通过以上分析可见,,,保护投资者权益,促进银行理财产品市场的发展。


四、银行理财产品登记制度下一步可发挥的空间及建议


无论是《资管新规》还是银行理财产品登记制度,,。笔者认为,,银行理财产品登记制度也将进一步完善。,对银行理财产品的法律定位问题终将启动,而法律定位问题的解决,必将推动银行理财产品的进一步发展。在研究银行理财产品法律定位过程中,银行理财登记制度将以其成熟的技术系统和数据信息为银行理财产品的发展作出更大的贡献,具体体现在以下几个方面:


(一)有利于保护投资者权益

在法律定位上,无论银行理财产品适用《证券投资基金法》或《信托法》,都将进一步明确银行理财产品份额持有人对于银行理财产品的法定权利。鉴于理财登记系统已经登记了理财产品份额持有人信息,该等登记对于理财产品持有人作为权利所有人起到了公示作用,既可以明确区分同一银行理财产品不同持有人的权利,也可以汇总同一投资者对不同理财产品享有的权利。银行理财产品登记制度为银行理财产品份额持有人主张权利发挥了中立第三方登记公示作用,成为投资者权益保护的起点。建议在关于银行理财产品的法律中明确规定,银行理财产品应进行权利持有人登记。


(二)有利于在打破刚兑时,确认卖者尽职

资产管理产品打破刚兑最重要的意义就在于要求投资人自担风险,但投资人自担风险的前提是管理人尽职。管理人是否尽职的基本标准之一就是管理人进行投资时是否符合法律、。根据法律规定,谁主张、谁举证。一般来说,在出现银行理财产品纠纷时,由投资人负责证明银行没有按照相关规定进行投资非常困难,因为投资人无从知晓银行理财产品的具体投向,更无法确认银行是否已经完全尽职。目前银行理财登记系统已经逐步实现逐层穿透登记至理财产品投资的底层资产,因此,建议在关于银行理财产品的法律中,明确规定银行理财产品进行登记时必须逐层登记至投资的底层资产,该大类资产登记信息可向投资人开放查询,使投资人了解投资是否符合相关规定,避免在打破刚兑时增加纠纷。


(三)有利于存续期银行理财产品权利变更

为了进一步促进银行理财产品市场的发展,建议参考信托受益权及证券投资基金份额的相关法律规定,进一步明确银行理财产品份额可以转让、继承、放弃、抵债、质押等法定权利。在上述所有环节中,银行理财登记制度必不可少,特别是在银行理财产品质押环节。参考《物权法》对基金份额可质押的规定,可以质押的基金份额首先可转让,其次才可质押。建议在关于银行理财产品法律中明确规定,在理财产品登记时首先应登记该理财产品份额是否可转让,可以转让的银行理财产品份额可以质押,当事人应当订立书面合同,质权未经在理财登记机构办理出质登记不能对抗善意第三人等法律规定。


总之,,。在促进银行理财业务进一步发展的过程中,对银行理财产品进行法律定位非常重要,而银行理财登记制度能够在现有的技术系统和数据信息的基础上,在银行理财产品法律定位中发挥更为重要的作用。


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